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[法律讲坛] 目前林权登记中应当注意的几个问题

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发表于 2017-11-15 08:20:36 | 显示全部楼层 |阅读模式


管窥蠡测林权登记
——目前林权登记中应当注意的几个问题
黄为森著
二〇一六年十一月六日
  
  目前,不动产登记机构正积极按照国务院《不动产登记暂行条例》、国土资源部《不动产登记暂行条例实施细则》等规范,开展森林、林木和林地的所有权或者使用权登记(以下简称林权登记)。由于这项工作纵跨林权登记新旧规范的衔接、适用,实务中遇到的一些问题,应当引起有关方面的注意。
  
  一、行政法规规定的登记范围未涵盖林权全部
  (一)行政法规规定只登记森林、林木所有权,林地承包经营权
  《不动产登记暂行条例》第五条第三项、第四项规定,森林、林木所有权,林地承包经营权依照本条例的规定办理登记。
  (二)行政规章规定森林、林木、林地所有权和使用权均应登记
  《不动产登记暂行条例实施细则》第五十三条规定,国有林地使用权登记,应当提交有批准权的人民政府或者主管部门的批准文件,地上森林、林木一并登记。
  国土资源部《关于启用不动产登记簿证样式(试行)的通知》规定的不动产登记簿“林权登记信息”,需要登记“林地所有权性质”、“森林、林木使用权人”、“使用权(承包)面积(亩)”。
  国土资源部《不动产登记簿使用和填写说明》规定,权利类型包括林地使用权。“林地的承包经营权和以承包之外方式取得的林地使用权在林权登记信息页记载。”
  国家林业局《林木和林地权属登记管理办法》规定,森林、林木、林地所有权和使用权应当申请登记。
  以上规定说明,行政规章关于林权登记的范围,大于行政法规规定的林权登记范围。不动产登记机构不应当认为行政规章的规定不符合行政法规,而应当同时适用行政规章和行政法规关于林权登记范围的规定。
  
  二、注意规避土地承包经营权登记和林权登记的立法冲突
  (一)林权登记隶属于土地承包经营权登记
  《中华人民共和国物权法》第一百二十五条规定,“土地承包经营权人依法对其承包经营的耕地、林地、草地等享有占有、使用和收益的权利,有权从事种植业、林业、畜牧业等农业生产。”
  《中华人民共和国农村土地承包法》第二条规定,“本法所称农村土地,是指农民集体所有和国家所有依法由农民集体使用的耕地、林地、草地,以及其他依法用于农业的土地。”
  《不动产登记暂行条例实施细则》第四十七条规定,承包农民集体所有的林地等农用地,或者国家所有依法由农民集体使用的农用地从事林业等农业生产的,可以申请土地承包经营权登记。
  《不动产登记簿使用和填写说明》规定,土地承包经营权包括林地承包经营权。
  以上规定说明,林业隶属于农业;林地隶属于农地;林权登记隶属于土地承包经营权登记。
  (二)土地承包经营权登记,非土地承包经营权生效要件
  《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条规定,“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”
  《不动产登记暂行条例实施细则》第四十七条规定,承包农民集体所有的林地等农用地,或者国家所有依法由农民集体使用的农用地从事林业等农业生产的,可以申请土地承包经营权登记。
  以上规定说明,承包方不经登记,自承包合同生效时取得土地承包经营权。
  (三)林权登记,属于林权生效要件
  《中华人民共和国森林法实施条例》第四条第一款第三项规定,“使用国家所有的其他森林、林木和林地的单位和个人,应当向县级以上地方人民政府林业主管部门提出登记申请,由县级以上地方人民政府登记造册,核发证书,确认森林、林木和林地使用权以及由使用者所有的林木所有权。”
  国家林业局《林木和林地权属登记管理办法》第五条规定,“林权权利人应当根据森林法及其实施条例的规定提出登记申请”。第十四条规定,“对于经过登记机关审查准予登记的申请,应当及时核发林权证。”
  以上规定说明,林权权利,必须经过经登记才能生效。所以,打算取得林权权利的当事人,必须认清林权登记对维护自己合法权利的意义,积极申请林权登记。
  (四)将林权登记隶属于土地承包经营权登记有逻辑矛盾
  《不动产登记暂行条例实施细则》将林权登记隶属于土地承包经营权登记;土地承包经营权不经登记就能生效;林权权利必须经过经登记才能生效。不动产登记机构在不动产登记中,不能混淆这两种登记的属性区别,注意规避土地承包经营权登记和林权登记的立法冲突。
  
  三、不动产登记机构颁发“林权证”的主体资格
  (一)县或者县级以上地方人民政府颁发林权证
  中共中央、国务院《关于保护森林发展林业若干问题的决定》规定,“国家所有、集体所有的山林树木,或个人所有的林木和使用的林地,以及其他部门、单位的林木,凡是权属清楚的,都应予以承认,由县或者县以上人民政府颁发林权证”。
  《中华人民共和国森林法》第三条第二款规定,“国家所有的和集体所有的森林、林木和林地,个人所有的林木和使用的林地,由县级以上地方人民政府登记造册,发放证书,确认所有权或者使用权。”
  《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条规定,“县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书,并登记造册,确认土地承包经营权。”
  (二)不动产登记机构不是县级以上地方人民政府
  《不动产登记暂行条例》第六条第二款规定,“县级以上地方人民政府应当确定一个部门为本行政区域的不动产登记机构”,第七条第一款规定,“不动产登记由不动产所在地的县级人民政府不动产登记机构办理;直辖市、设区的市人民政府可以确定本级不动产登记机构统一办理所属各区的不动产登记。”第二十一条第二款规定,“不动产登记机构完成登记,应当依法向申请人核发不动产权属证书或者登记证明。”
  《不动产登记暂行条例实施细则》第二十条规定,“不动产登记机构应当根据不动产登记簿,填写并核发不动产权属证书或者不动产登记证明。除办理抵押权登记、地役权登记和预告登记、异议登记,向申请人核发不动产登记证明外,不动产登记机构应当依法向权利人核发不动产权属证书。不动产权属证书和不动产登记证明,应当加盖不动产登记机构登记专用章。”
  (三)记载林权的不动产权属证书证应当加盖人民政府印章
  由于《不动产登记暂行条例》、《不动产登记暂行条例实施细则》不能修改《关于保护森林发展林业若干问题的决定》、《中华人民共和国森林法》、《中华人民共和国农村土地承包法》关于县或者县级以上地方人民政府颁发林权证的规定,不动产登记机构核发关于林权的不动产权属证书和不动产登记证明时,除加盖不动产登记机构登记专用章外,最好同时加盖同级人民政府印章。否则,行政诉讼中,可能会遇到麻烦,甚至可能会败诉。
  
  四、不动产统一登记过渡期内的林权登记主体资格
  (一)农业、林业行政主管部门主管农村土地承包
  《中华人民共和国农村土地承包法》第十一条规定,“国务院农业、林业行政主管部门分别依照国务院规定的职责负责全国农村土地承包及承包合同管理的指导。县级以上地方人民政府农业、林业等行政主管部门分别依照各自职责,负责本行政区域内农村土地承包及承包合同管理。”
  《不动产登记暂行条例》第三十三条第二款规定,“不动产统一登记过渡期内,农村土地承包经营权的登记按照国家有关规定执行。”
  (二)不动产登记过渡期后,国土资源部主管土地承包经营权登记
  《不动产登记暂行条例实施细则》第一百〇五条第二款规定,不动产登记过渡期内,农业部会同国土资源部等部门负责指导农村土地承包经营权的统一登记工作,按照农业部有关规定办理耕地的土地承包经营权登记。不动产登记过渡期后,由国土资源部负责指导农村土地承包经营权登记工作。
  国土资源部《不动产登记操作规范(试行)》第1.1.5条规定,不动产登记过渡期内,农业部会同国土资源部等部门负责指导农村土地承包经营权的统一登记工作,按照农业部有关规定办理耕地的土地承包经营权登记。耕地以外的承包经营权登记、国有农用地的使用权登记和森林、林木所有权登记,按照《条例》、《实施细则》的有关规定办理。
  (三)确认有无过渡期内的林权登记主体资格
  既然林权登记隶属于土地承包经营权登记,既然不动产登记过渡期内,农业部会同国土资源部等部门负责指导农村土地承包经营权的统一登记工作,那么,过渡期内森林、林木所有权登记,应当非常慎重地按照《不动产登记暂行条例》、《不动产登记暂行条例实施细则》的有关规定办理。不动产登记机构的行政权不用够是失职,用过头是越权,而失职和越权都是违法。
  不动产登记过渡期,从何年何月何日起算,至何年何月何日终止。开展林权登记的不动产登记机构,是否仍处于不动产登记过渡期内,这是不动产登记机构必须弄清楚的问题。
  对于仍处于不动产登记过渡期内的不动产登记机构,应当非常慎重地开展林权登记。否则,行政诉讼中,可能会遇到麻烦,甚至可能会败诉。
  
  
  ▲▲ 本文作者郑重声明:
  本文著作权,属于本文作者所有。
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  ▲▲本文作者相关信息:
  请见《中国房地产》杂志(刊号CN12-1006/F)1998年第11期第34页;《中国房地产》杂志(刊号CN12-1006/F)2001年第5期第49页;《中外房地产导报》杂志(刊号CN44-1158/F)1999年第21期第25页、第28页;《蜀都房地产》杂志(准印证02-012)1998年第10期第31页;《四川房地产》杂志(四川省连续性内部资料出版物准印证第01-099号)2010年第6期至2016年第6期扉页。


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