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非法经营这个概念大家可能会觉得既熟悉又陌生。说熟悉是因为在我们生活中存在着很多非法经营现象，什么销售假冒伪劣产品、无证经营、强迫消费等行为都是非法经营。 说陌生是“非法经营罪”我们听到的比较少，鲜有非法经营罪相关的新闻报道。 但事实上，非法经营罪其实也是刑法中一个常见的罪名，其适用情景非常之多。之所以报道较少，可能是因为其相较于其他的重罪而言难以吸引眼球。 这时可能有人要问了，非法经营和非法经营罪到底是什么关系？什么样的行为才是非法经营罪？它又存在着什么样的问题？这篇文章告诉你。
一、法条解析非法经营罪是《刑法》第二百二十五条规定的经济犯罪，同时也是一种行政前置犯罪。换句话说，一般非法经营的行为首先是要接受行政处罚的，只有更为严重的才能上升到犯罪的地步，适用非法经营罪来处罚。这就是非法经营与非法经营罪的关系。 在刑法条文中规定了四种构成非法经营罪的行为，我们一一分析一下。第一种是无证经营国家专营专卖或限制买卖的物品，比如烟草、食盐等物品。 显然，无证经营这些商品比一般的无证经营行为危害性更大，这种行为不仅破坏正常的市场经营秩序，也破坏了我国的专营专卖制度，严重者还会威胁我国的战略物资储备安全。所以，将其与一般的无证经营行为区别开来，按照犯罪处罚。
第二种是买卖法律法规规定的相关经营许可证或者批准文件的。这种买卖的不是一般物品，而是国家发行的证明文件。 这种行为不仅是破坏了正常的市场经营秩序，也破坏了我国的市场管理秩序，更是对政府信用的破坏。 若相关产业的经营许可文件可以自由流通买卖，则这些产业的安全性和可靠性便无从保障，国家的相关管理制度也将形同虚设，社会对政府行为的不信任程度也将加深。所以这种行为应当严厉惩处。 第三种是未经政府有关部门批准，从事金融服务行业的。比如保险、证券、期货以及资金支付结算等业务。 
金融秩序在一个国家的整个经济体系中居于重要的地位，金融秩序的稳定是国家经济安全的基础。 如果金融市场产生问题，其造成的连锁反应十分巨大，会直接影响到社会经济的发展，影响人民群众的生活水平，进而引发社会的整体动荡。所以国家要高度重视对金融秩序的管理，严厉打击相应违法行为。 最后是其他严重扰乱市场经营秩序的行为，是一个兜底条款。也正是因为这一条款，伴随着社会经济生活的不断演进，使非法经营罪的适用产生了不断发生扩张的“口袋化”问题，引起广泛的争论。
二、案例分析：扎某等犯非法交易罪等罪2009年起，扎某纠集数人，为牟取非法利益，结成非法控制拉萨机场小客车运营行业的黑社会性质组织。 扎某组织为获取非法利益，组织管理了一批没有道路运输许可证的小型客车司机组成一支黑车队，通过强行拉客、抢客、倒客等方式为其提供客源，并从中收取提成。 扎某组织还采取暴力殴打、言语辱骂威胁、围堵驱赶等手段强迫多名出租车司机接收他们提供的所谓客源，并强行从中抽取提成。 他们还通过强行收取“每月机场停车费”和其他名目费用的软暴力手段，迫使其他出租车司机退出相关路线的客运行业，并大肆敛财。 
逐步的，扎某组织使自己手下的黑车队形成了对拉萨机场小型客车运输市场的非法垄断并长期控制。严重破坏当地的市场经营管理秩序和社会生活秩序，社会危害性极大。 扎某组织凭借有关国家工作人员的庇护猖獗近十年，直到2018年扎某组织才被捣毁，其成员被捕。 西藏自治区高级人民法院经审理认为，扎某等人的行为已触犯组织参加黑社会性质组织罪、非法经营罪、强迫交易罪等多种罪名，终审判决扎某等人数罪并罚，数年有期徒刑不等。 三、理论争议上述案件中我们可以看到，扎某等人利用黑社会性质组织非法控制、垄断机场客运行业的行为被法院认定为非法经营罪，显然是根据《刑法》第二百二十五条第四项兜底条款进行的扩张适用。 
而另一种比较典型的非法经营罪的扩张适用便是对高利贷行为的处罚。 2019年，最高检、最高法、公安部、司法部联合出台的《关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》明确指出，将放高利贷的行为按照非法经营罪处理。 尚且存在的一种争议是在刑法新设的妨害药品管理罪中规定了无证出售药品的行为，但要求达到“足以严重危害人体健康”的程度，那么单纯的无证出售合格药品的行为如何处罚呢？ 有人认为不为罪，有的人认为应当适用非法经营罪。目前，在司法实践中，可能涉及非法经营罪的行为有数十种，远超刑法条文规定的四种。 毫无疑问，非法经营罪正面临不断扩张逐渐“口袋化”地窘境，从而引发的各种争吵也是接连不断。 
但主流的观点是，非法经营罪的不断扩张势头必须得到控制，否则的话我们每个人都不知道什么时候自己某项行为可能就会触犯非法经营罪，使自己遭受法律的制裁。这样，刑法所能提供的保持社会稳定的可预见性将遭到破坏。 要控制非法经营罪的“口袋化”势头，要从多方面入手。首先立法者要紧跟时代步伐，及时出台新的法律或司法解释。 诚然，法的修改速度不可能赶得上时代的变化速度，但尽可能及时地做出调整，使司法实践做到有法可依，是解决这一问题的根本。 其次，司法工作者应当把握住合理的尺度，谨记罪刑法定和罪刑相适应原则，慎重判断某种行为是否有必要动用刑法来处置，莫要轻言犯罪。 
最后，利用好前置行政程序，做好“行刑”协同。能用行政手段解决的问题最好就不要动用刑法，须知刑法是惩治最严重社会危害性行为的法律，不到万不得已不得轻易适用。 四、总结非法经营罪因其自身特性和社会经济状况的快速发展，不可避免的出现了不断扩张的“口袋化”现象。这一趋势是十分危险的，也明显不符合我国法治建设的要求，急需遏制。 但是，随着经济的不断发展变化，各种市场经营乱象层出不穷，也确实需要进行整治和处罚，而非法经营罪就成了一个最好的选择，其不断扩张也是不可避免。 如何处理这对矛盾是一个棘手的问题。不过，笔者相信，随着我国法治建设的不断进步没这一问题将在不远的将来得以解决。
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雷达卡
发表于
2023-7-23 10:25:14
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